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LA EVIDENTE CONTRADICCIÓN ENTRE LA FIDUCIA Y EL ABUSO: CONTRATOS DE ADHESIÓN EN EL CONTRATO DE FIDUCIA

THE OBVIOUS CONTRADICTION BETWEEN FIDUCIARY TRUST COMPANIES AND UNFAIR TERMS: ADHESION CONTRACTS IN THE TRUST AGREEMENTS



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Artículos originales nacionales

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Moreno Herrera, M. M. (2017). LA EVIDENTE CONTRADICCIÓN ENTRE LA FIDUCIA Y EL ABUSO: CONTRATOS DE ADHESIÓN EN EL CONTRATO DE FIDUCIA. Misión Jurídica, 11(14). https://doi.org/10.25058/1794600X.918

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Mónica María Moreno Herrera

    Mónica María Moreno Herrera

    Politóloga de la Universidad del Cauca, Abogada de la Universidad Icesi, Especialista en Derecho Empresarial de la Universidad del Cauca – Universidad Autónoma de Bucaramanga,
    Magíster en Derechos Humanos de la Universidad Externado de Colombia – Carlos III de Madrid. Docente investigadora de la Corporación Universitaria Autónoma del Cauca.


    En relación al contrato de fiducia, es relevante para el derecho del consumo establecer los elementos que categorizan un contrato como el de adhesión. Esto, toda vez que la calidad adhesiva del clausulado en este tipo de contratos determina la activación de los mecanismos de control de cláusulas abusivas, como la obligación de presentar el modelo de contrato ante la autoridad administrativa para su revisión y aprobación. Además, tratándose de un negocio fiduciario, una clausula solamente podrá ser considerada como abusiva en cuanto se encuentre estipulada en un contrato de adhesión. En virtud de lo anterior, y de las particulares características del contrato de fiducia se hace necesario el análisis particular de los elementos que determinan el carácter adhesivo de un contrato en este tipo contractual. Los principales elementos a considerar son el carácter masivo del contrato, la negociación con el cliente final, el margen de negociación de sus estipulaciones y la posible existencia de fideicomitentes adherentes en relación con las normas que regulan al negocio fiduciario, los derechos que la ley comercial le otorga a los fideicomitentes y las obligaciones del fiduciario.


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    Arévalo, J., Rivera, C. (2013). Las cláusulas abusivas en el ámbito de la protección al consumidor en Colombia. (Trabajo de grado). Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, Colombia.

    Arrubla. J. (2015). Contratos mercantiles. Contratos atípicos. 8ª ed. Bogotá: Legis.

    Atienza, M. (2013) Curso de Argumentación jurídica. España: Trotta.

    Baena, L., (2013). Reflexiones acerca de la responsabilidad contractual del fiduciario. Ed. 1 Bogotá: Universidad Externado de Colombia.

    Cardona, M., Castañeda, E. & Delgado, L. (2012). Análisis del uso de la fiducia mercantil de administración y fuente de pago como herramienta de financiación para pymes en Colombia. (Trabajo de grado). Universidad de Medellín, Medellín, Colombia.

    Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Bogotá [Centro de Arbitraje CCB]. (20 de abril de 2004)Laudo. [Alfonso Ortiz del Hierro, Stella Villegas Osorio y Santiago Jaramillo Villamizar].

    Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Cali. (23 de enero de 2009) Laudo [Luis Miguel Montalvo Pontón].

    Código Civil [Código]. (2016) Articulo 1602 [Titulo XII] Ed. 37 Legis.

    Código de Comercio [Código] (2017) Numeral 1. Articulo 1232 [Titulo XI] Ed. 37 Legis.

    Congreso de la Republica de Colombia. (15 de julio de 2009). Estatuto del Consumidor Financiero [Ley 1328 de 2009]. DO: 47.411.

    Congreso de la Republica de Colombia. (20 de diciembre de 1005). Artículo 61. [Título I]. Ley 222 de 1995 [Ley 222 de 1995]. DO 42.156.

    Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta. (14 de junio de 1996) Expediente No. 7450. [MO Delio Gómez Leyva].

    Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. (2 de febrero de 2001) Sentencia con Expediente No. 5670. [MP Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo].

    Gaitán, D. (2004). El contrato de fiducia mercantil. (Trabajo de grado). Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, Colombia.

    Medina, A. (s.f.). Introducción al concepto de cláusulas arbitrales abusivas. Página 17. (Trabajo de grado, Universidad Católica de Colombia) Recuperado de http://repository.ucatolica.edu.co/bitstream/10983/4363/4/INTRODUCCI%C3%93N%20AL%20CONCEPTO%20DE%20CL%C3%81USULAS%20ARBITRALES%20ABUSIVAS.pdf

    Medina, L., Vásquez, J. (2014) Responsabilidad de las fiduciarias frente a los consumidores inmobiliarios. Universidad Militar Nueva Granada. Recuperado de http://repository.unimilitar.edu.co/handle/10654/12850

    Molina, R. (2009). Revista de Derecho Privado. La terminación unilateral del contrato por incumplimiento, (17) [77-105]. Recuperado de http://www.redalyc.org/pdf/4175/417537591003.pdf

    Momberg, R. (2013). Revista de Derecho. El control de las cláusulas abusivas como instrumento de intervención judicial en el contrato, (26) [9-27]. Recuperado de http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-09502013000100001

    Moreno, M. M. (2014). Control de cláusulas abusivas en el contrato de adhesión con el consumidor fiduciario. Universitas Estudiantes Bogotá (Colombia), (11), 331-353. Recuperado de http://cienciasjuridicas.javeriana.edu.co/documents/3722972/4335815/13+CONTROL+DE+CLAUSULAS.pdf/a2488c79-5c86-4e7a-98f6-179e64f9955a

    Presidente de la Republica de Colombia. (12 de junio de 2007). Decreto 2175 de 2007 [Decreto 2175 de 2007]. Derogado. DO 46657

    Presidente de la Republica de Colombia. (15 de julio de 2010). Decreto Único Reglamentario del Sistema Financiero. [Decreto 2555 de 2010]. DO 47771

    Presidente de la Republica de Colombia. (2 de abril de 1993). Estatuto Orgánico del Sistema Financiero (EOSF) [Decreto 663 de 1993]. DO: 40.820.

    Rodríguez, L. (2011) Fiducia y construcción inmobiliaria, ¿Responsabilidad compartido? Universidad de la Sabana. Recuperado de http://intellectum.unisabana.edu.co/handle/10818/3332

    Rodríguez, S. (2005). Negocios fiduciarios, su significación en América Latina. 1ra ed. Colombia: Legis.

    Superintendencia de Industria y Comercio de Colombia. (08 de abril de 2014) Concepto 14-038733-00001-0000. [Superintendencia de Industria y Comercio de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia (1 de abril de 2012) Requerimiento a la entidad – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2011094914-004].

    Superintendencia Financiera de Colombia (1 de abril de 2013) Requerimiento a la entidad – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2012069443-007].

    Superintendencia Financiera de Colombia (11 de diciembre de 2008) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 2033].

    Superintendencia Financiera de Colombia (14 de junio de 2013) Respuesta final – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2011065502-008].

    Superintendencia Financiera de Colombia (14 de marzo de 2013) Respuesta final – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2012047074-008].

    Superintendencia Financiera de Colombia (16 de enero de 2007) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 070].

    Superintendencia Financiera de Colombia (16 de enero de 2012) Respuesta final – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 201108438-008].

    Superintendencia Financiera de Colombia (17 de febrero de 2005) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 334].

    Superintendencia Financiera de Colombia (18 de abril de 2013) Requerimiento a la entidad – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2011052147-001].

    Superintendencia Financiera de Colombia (18 de abril de 2013) Respuesta final – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2012069443-010].

    Superintendencia Financiera de Colombia (18 de enero de 2013) Requerimiento a la entidad – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2012069443-004].

    Superintendencia Financiera de Colombia (18 de mayo de 2007) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 624].

    Superintendencia Financiera de Colombia (2 de marzo de 2012) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 310].

    Superintendencia Financiera de Colombia (22 de abril de 2009) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 514].

    Superintendencia Financiera de Colombia (27 de julio de 2012) Respuesta final – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2011094914-015].

    Superintendencia Financiera de Colombia (28 de febrero de 2013) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 400].

    Superintendencia Financiera de Colombia (30 de abril de 2012) Respuesta final – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2011052147-007].

    Superintendencia Financiera de Colombia (4 diciembre de 2008) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 1984].

    Superintendencia Financiera de Colombia (6 de marzo de 2007) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 358].

    Superintendencia Financiera de Colombia (8 de febrero de 2000) Por el cual se impone una sanción de carácter pecuniario [Resolución 205].

    Superintendencia Financiera de Colombia (9 de marzo de 2012) Requerimiento a la entidad – tramite de autorización de modelos de contrato [Rad. 2011065502-004].

    Superintendencia Financiera de Colombia (s.f. a) ABC negocios fiduciarios. Recuperado de www.superfinanciera.gov.co%2Fdescargas%3Fcom%3Dinstitucional%26name%3DpubFile1019581%26downloadname%3D20160727abcnegociosfiduciarios.doc&usg=AFQjCNGu6eB1Wx3SWjFzGtS_YQ1RnC-UTA&sig2=VtpUTj9e2LSkOEy5PVGMqA

    Superintendencia Financiera de Colombia (s.f. b) Cartilla de Negocios fiduciarios inmobiliarios. Recuperado de www.superfinanciera.gov.co%2Fdescargas%3Fcom%3Dinstitucional%26name%3DpubFile1019600%26downloadname%3D20160727_cartillafiducia.pdf&usg=AFQjCNGIY2MyjerxbYJ652abJWF2gOp-NQ&sig2=DTcQpXT4j7Y3-6OATK3ZBg

    Superintendencia Financiera de Colombia (SFC). (6 de marzo de 2012) Concepto No. 2012006058-001.

    Superintendencia Financiera de Colombia. (03 de octubre de 2014) [Capítulo I Título. II Parte II]. Circular Básica Jurídica [Circular Externa 029]. Recuperado de https://www.superfinanciera.gov.co/jsp/loader.jsf?lServicio=Publicaciones&lTipo=publicaciones&lFuncion=loadContenidoPublicacion&id=10083443

    Superintendencia Financiera de Colombia. (07 de septiembre de 1996) [Capítulo I Título V]. Circular Básica Jurídica [Circular Externa 007]. Derogada. Recuperado de https://www.superfinanciera.gov.co/jsp/loader.jsf?lServicio=Publicaciones&lTipo=publicaciones&lFuncion=loadContenidoPublicacion&id=15464

    Superintendencia Financiera de Colombia. (12 de agosto de 2004) Concepto 2004042965-1. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (13 de julio 1998) Concepto 1998009250-1. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (15 de julio 2016) Concepto 96010745-1. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (16 de junio de 2009) Concepto 2009025480-001. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (26 de mayo de 2016). Cláusulas y Prácticas Abusivas [Circular Externa 018]. Recuperado de https://www.superfinanciera.gov.co/jsp/loader.jsf?lServicio=Publicaciones&lTipo=publicaciones&lFuncion=loadContenidoPublicacion&id=10085860

    Superintendencia Financiera de Colombia. (27 de septiembre de 2010) Concepto 2010051611-001. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (28 de diciembre de 2007) Concepto 2007062835-003. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (28 de diciembre de 2007) Concepto 2007062835-003. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (31 de diciembre de 2011a). Registro de cláusulas y/o prácticas abusivas consolidado del sector – Fiducia de administración. Recuperado de https://www.superfinanciera.gov.co/descargas?com=institucional&name=pubFile1007066&downloadname=fiduadministracion.pdf

    Superintendencia Financiera de Colombia. (31 de diciembre de 2011b). Registro de cláusulas y/o prácticas abusivas consolidado del sector. Recuperado de https:// www.superfinanciera.gov.co%2Fdescargas%3Fcom%3Dinstitucional%26name%3DpubFile1007066%26downloadname%3Dfiduadministracion.pdf&usg=AFQjCNGly6OHsYC9ZRs5bfV9XUYCxSINSg&sig2=npYZ6__KVAOwCpINP0eIuA; https:// www.superfinanciera.gov.co%2Fdescargas%3Fcom%3Dinstitucional%26name%3DpubFile1005215%26downloadname%3Dley_1328_art._11_a_.pdf&usg=AFQjCNFhWXznjMZcaz-h3u4D7AsLpsy4cw&sig2=UfLeqI9cfA9YrtphtBryOQ

    Superintendencia Financiera de Colombia. (4 de mayo de 2012) Concepto 2012024493-001. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (4 de septiembre de 2013) Respuesta final – protección al consumidor financiero. [2012002067-000]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (6 de febrero de 1997) Concepto 96041669-5. [Superintendencia Financiera de Colombia]

    Superintendencia Financiera de Colombia. (6 de septiembre de 2011). Cláusulas y Prácticas Abusivas [Circular Externa 039]. Derogada. Recuperado de https://www.superfinanciera.gov.co/jsp/loader.jsf?lServicio=Publicaciones&lTipo=publicaciones&lFuncion=loadContenidoPublicacion&id=20141

    Vallespinos, C. (1984). El contrato por adhesión a condiciones generales. Buenos Aires, Argentina: Universidad.

    Varón, J., Abella, G. (2013). Derechos fiduciarios y mercado de valores: Reflexiones frente a la normativa colombiana. Ed. 1 Bogotá: Uniandes.



    [1] La Antigua Circular Básica Jurídica de la Superintendencia Financiera (Circular Externa 007 de 1996) fue derogada y reemplazada íntegramente por la Circular Externa 029 de 2014.

    [2] En adelante toda referencia a la “Superintendencia” o “Superintendencia Financiera” deben entenderse a la “Superintendencia Financiera de Colombia”.

    [3] La Circular Externa 018 de 2016 que reemplazó la Circular Externa 039 de 2011 en materia de cláusulas abusivas en el sistema financiero, no incluyó esta disposición.

    [4] Si bien actualmente el numeral 3.2, del Capítulo I, del Título II, de la Parte II de la Circular Básica Jurídica (CE 029, 2014) se refiere textualmente a los contratos “elaborados unilateralmente por la sociedad fiduciaria y cuyas cláusulas y/o condiciones no pueden ser discutidas libre y previamente por los clientes, limitándose éstos a expresar su aceptación o a rechazarlos en su integridad, o aquellos que sean predeterminados en un contrato al que después de celebrado adhieren otros fideicomitentes, quienes sólo pueden expresar su aceptación o rechazarlos en su integridad”, una versión antigua de la Antigua Circular Básica Jurídica (Circular Externa 007, 1996) hacía referencia a “los términos y condiciones que hayan sido fijados en lo sustancial por la sociedad fiduciaria”. El acto administrativo de sanción al que se refiere esta sección fue proferido bajo la anterior redacción, y no obstante las derogatorias consideramos valiosos sus aportes al esclarecimiento de la cuestión.

    [5] Mandato en los términos del artículo 2144 del Código Civil.

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